从网传刘强东涉嫌性侵说并购交易中的“Weinstein Clause”

从网传刘强东涉嫌性侵说并购交易中的“Weinstein Clause”（韦恩斯坦条款）

君汉商学院

来源 | Unclehome

作者 | uncleleslie

近日网络流传京东老板刘强东在美国明尼苏达大学访问时涉嫌性侵一名女学生，并有好事的网友贴出了相应的警局记录。不过京东发言人很快在微博上贴出了声明，表示“刘强东遭遇到了失实指控，经当地警方调，未发现任何不当行为”。

京东发言人的速度挺快的，据说和他们家物流的速度相仿。至于这事儿的真假，作为研究一个并购交易的朝阳区人民群众，仅仅是从八卦的角度谈笑一下。但从我们专业人士的角度，有必要说一说并购交易中与此相关的韦恩斯坦条款。

大家对于韦恩斯坦可能并不陌生了，这位美国著名的好莱坞制片人，在职业生涯中性侵了非常多的女性。直到2017年一系列女性出来指证韦恩斯坦的性侵行为，并引发了全球的“metoo”运动，鼓励女性打破沉默，对在职场上、生活中所遭受的性侵害、性骚扰进行勇敢揭露、大声说不。

哈维·韦恩斯坦（右）

经由此事之后，华尔街的并购交易者们，开始在并购交易中加入相关条款，尤其是tmt行业中的并购交易，除了要求卖方就其高管行为符合社会行为规范的陈述与保证之外，还要求卖方对于买方因卖方高管的不良行为或者丑闻（包括性丑闻、性不当行为等）而导致的公司损失进行损害赔偿，这就是所谓并购交易中的“韦恩斯坦条款”。

对于并购交易从业者来说，如何在交易中应对被收购公司创始人股东、高管的不当行为带来的可能风险？

第一、注重所谓的Social Due Diligence，在并购交易中，不仅仅进行法律尽职调、财务尽职调、税务尽职调。还将目标公司的创始人股东、高管的行为作为交易并购调的内容之一。据说，国内现在有的VC/PE投资人在投资的时候，先要去一主要创始人的开房记录，如果创始人股东或者主要成员有不太雅观的开房记录的话，那么投资人就要考虑考虑是否对其进行投资了。“管不住小头（下头），怎么能管好大头（上头）”，这是某些VC/PE投资人的信条。这种投资信条在某种程度上，是有道理的；

第二、在交易中对于目标公司高管的行为要求作出某些陈述与保证，这些陈述与保证和著名的“Metoo”运动联系了起来，被交易从业者称为metoo rep”；比如，在某传媒收购交易中，目标公司就明确的做出了“过去五年中，公司高管（在集团副总裁及以上级别）人员中，没有任何人收到性骚扰方面的指控”这样的陈述与保证。当然，目标公司一般会要求进行Knowledge qualifier的限制，“据公司所知，这些高管没有不正当行为”；

第三、在交易中设置相关的赔偿机制，要求目标公司对其高管不当行为而带来的价值损害进行赔偿。赔偿的方式选择很多，比如留置部分并购交易价款、比如设置托管账户存入交易部分比例金额以担保目标公司陈述与保证为真等等。

所以说，并购交易始终处在一个发展的态势中，鲜活的生活、动态的立法、司法判例，甚至是社会运动，都会给我们的实务带来更新。这也和我一向所说的那样，并购交易者保持学习，是非常重要的。

祝强哥好运，也希望在国内并购交易中不要出现以东哥命名的类似“韦恩斯坦条款”的“刘强东条款”。

作者：张伟华，目前担任联合能源集团(00467.HK)副总经理、总法律顾问 ，同时是国务院国资委特聘“海外并购法律专家” ，国际石油谈判者协会（AIPN）董事会成员，Legal 500和ALB评选亚太地区最佳公司法务及中国大陆及香港地区最佳总法律顾问，更是知名畅销作家，这十几年中参与上百个并购交易所获得的第一手经验和感悟集结成书《海外并购交易全程实务指南与案例评析》、《并购大时代：资本的谋略与实战》、《跨境并购的十堂必修课》和《跨境并购的十堂进阶课》四本专著，合著有多本英国际油气实务专著，为更多有志于参与海外并购的公司和个人提供了实务指南。

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