上市公司及其相关方不履行承诺应承担什么责任？ ——600077 宋都股份收到行政监管措施决定书

2月 25日，宋都基业投资股份有限公司（600077）发布公告，公告称该公司于近日收到浙江证监局出具的《关于对宋都基业投资股份有限公司及相关责任人采取出具警示函措施的决定》。

根据公告内容显示

2021年 1月 22日，宋都股份公司第十届董事会第二十五次会议审议通过了《关于以集中竞价交易方式回购股份预案的议案》，称计划于董事会审议通过之日起不超过 12个月，使用自有资金以集中竞价交易方式回购公司股份，回购资金总额不低于人民币 1.3亿元、不超过人民币 2.6亿元。2022年 1月 22日，公司发布《关于未能按期完成回购暨终止回购公司股份的公告》，公司在回购期限内累计回购股份 262.50万股，回购金额 799.98万元。公司实际回购金额仅占公司回购计划金额下限的 6.15%，未履行相应决策程序对其予以变更或豁免，与回购计划存在重大差异，未及时、充分披露不能按承诺实施股份回购计划的风险息。

浙江证监局按照《上市公司息披露管理办法》（证监会令第 182号）第五十一条、第五十二条的有关规定，决定对相关主体分别采取出具警示函的监督管理措施，并记入诚档案。

陈律师解惑

1、上市公司公开承诺是否需要披露？

根据证券法第八十四条第二款规定，发行人及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等作出公开承诺的，应当披露。不履行承诺给投资者造成损失的，应当依法承担赔偿责任。因此，公开承诺属于法定披露事项，不属于自愿披露事项。

2、哪些是上市公司及其相关方不得变更、豁免的承诺？

《上市公司监管指引第 4 号——上市公司及其相关方承诺》第十二条规定， 承诺人应当严格履行其作出的各项承诺，采取有效措施确保承诺的履行，不得擅自变更或者豁免。下列承诺不得变更或豁免（一）依照法律法规、中国证监会规定作出的承诺；（二）除中国证监会明确的情形外，上市公司重大资产重组中按照业绩补偿协议作出的承诺；（三）承诺人已明确不可变更或撤销的承诺。

3、什么情况下上市公司及其相关方可以变更、豁免承诺？

《上市公司监管指引第 4 号——上市公司及其相关方承诺》第十三条，出现以下情形的，承诺人可以变更或者豁免履行承诺（一）因相关法律法规、政策变化、自然灾害等自身无法控制的客观原因导致承诺无法履行的；（二）其他确已无法履行或者履行承诺不利于维护上市公司权益的。上市公司及承诺人应充分披露变更或者豁免履行承诺的原因，并及时提出替代承诺或者提出豁免履行承诺义务。

4、变更、豁免承诺应履行什么程序？

《上市公司监管指引第 4 号——上市公司及其相关方承诺》第十四条规定， 除因相关法律法规、政策变化、自然灾害等自身无法控制的客观原因外，变更、豁免承诺的方案应提交股东大会审议，上市公司应向股东提供网络投票方式，承诺人及其关联方应回避表决。独立董事、监事会应就承诺人提出的变更方案是否合法合规、是否有利于保护上市公司或其他投资者的利益发表意见。

5、为什么600077 宋都股份未履行承诺，会被采取行政监管措施？

根据以上公告显示息， 宋都股份未履行承诺被采取行政监管措施是基于两个原因一是未履行相应决策程序对其予以变更或豁免，与回购计划存在重大差异；二是未及时、充分披露不能按承诺实施股份回购计划的风险息。对于第一点，如前所述，承诺人可以在出现相应情形下，变更或者豁免履行承诺，但必须要履行相应的变更、豁免承诺程序。对于第二点，承诺无法实施的风险息未予披露，违反《上市公司息披露管理办法》第三、四条关于息披露义务人的披露义务。

6、不履行承诺给投资者造成损失的，是否应承担赔偿责任？

根据证券法第八十四条第二款规定，发行人及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等作出公开承诺的，应当披露。不履行承诺给投资者造成损失的，应当依法承担赔偿责任。需要指出的是，如以上主体的承诺构成合同义务，相对人可直接依据合同关系要求承诺主体承担民事责任。

7、公开承诺未披露，是否可依据《最高人民法院关于审理证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件的若干规定》要求承担民事责任？

根据《最高人民法院关于审理证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件的若干规定》中规定的证券虚假陈述包括虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。公开承诺未披露属于遗漏，但必须要达到重大遗漏才属于虚假陈述。因此，公开承诺未披露只有达到重大遗漏程度才能适用以上司法解释并承担民事责任。